Агентский договор в делах об искусственном дроблении бизнеса

Разница в статусе

Минусы и плюсы работы по агентскому договору начинаются со статуса. Человек, имеющий статус работника, подает заявление о приеме на работу и подписывает трудовой договор.

Он составляется фактически по типовой форме. Работодатель вправе внести добавления, которые не умаляют прав работника.

И с момента подписания или фактического поступления на работу начинает действовать трудовое законодательство.

Оказывая услуги агента, человек приобретает права и обязанности в соответствии с гражданским законодательством, и его партнер имеет больше свободы в установлении правил сотрудничества.

Довольно высокая степень свободы в определении условий сотрудничества является и плюсом и минусом, смотря какая точка зрения ближе.

Нормативное регламентирование

Чтобы выяснить плюсы и минусы работы по агентскому договору, рассмотрим каким актами он регулируется.

ГК дает определение, что такое агентские отношения, описывает права и обязанности сторон. Кодекс не является единственным документом, регулирующим эту сферу общественных отношений. Предлагая подписать подобное соглашение, нельзя упускать из виду налоговое законодательство.

Кроме того, на отношения с агентами распространяется действие законов, регламентирующих отдельные сферы (например, туризм). Ими могут устанавливаться дополнительные правила.

Применение указанных норм обсуждается в судебной практике, чаще арбитражной. Также на данный счет даны общие разъяснения в некоторых Постановлениях Пленума ВС РФ.

Условия договора

Закон обязывает включить в соглашение два пункта, без них оно не имеет юридической силы:

• предмет или перечень действий, которые надлежит совершать агенту;
• от чьего имени агент ведет деятельность (своего или принципала).

В соглашение обычно включается еще два пункта:

• срок действия;
• размер вознаграждения.

Мнение эксперта

Волков Виктор Владимирович

Юрист с 8-летним стажем. Специализация — гражданское право. Опыт более 3 лет в разработке юридической документации.

Компания, приглашая для сотрудничества, публикует образец агентского договора на работу. И потенциальный сотрудник имеет представление о том, что его ждет. Один из примеров представлен в статье.

Что такое агентский договор

Существует два отдельных вида посредничества – когда посредник за вознаграждение от нанимателя действует от его имени, и когда посредник за вознаграждение или комиссию от нанимателя, действует от своего имени, но в интересах нанимателя. Наниматель именуется «принципал», а посредник – «агент».

Агентский договор включает оба вида посредничества. Агент берет на себя обязанность, по которой, будет за агентское вознаграждение от принципала и по его поручению, совершать юридические и другие действия от своего имени или за вознаграждение и по поручению совершать действия от имени принципала.

Пошаговая инструкция по составлению агентского договора – в этом видео:

Пример правоотношений

Самый популярный пример: Завод по производству детского питания и напитков разместил объявление о том, что готов принять на работу по договору энергичных, нацеленных на результат людей, за высокое вознаграждение, но с условиями:

• предлагается стать агентом завода;
• привлекать оптовых покупателей и с каждой закупки определенного объема оставлять на своем расчетном счете свои проценты, а остальную сумму перечислять заводу;
• договор будет заключен только после привлечения первого оптового покупателя, который действительно приобретет партию детских напитков;
• после этого, под руководством главного бухгалтера, будет оказана пошаговая помощь в процессе оформления ИП, открытия расчетного счета и в ведении первичной документации в бухгалтерии;
• каждый месяц агент должен был представлять отчет о проделанной работе – все контакты с компаниями, ИП, мелкими оптовиками и, конечно же, выполнять минимальный план;
• в списках покупателей не должно было быть повторения одного и того же покупателя. Но, если такое случилось, то с ним напрямую общался руководитель завода.

Наряду с этим, руководство предлагало и другую схему: Стать посредником, который находит покупателей, рекламируя и пропагандируя изделия.

Обе эти схемы являются прямым примером действия, абсолютно легального, агентского договора.

Виды агентских услуг

Во всех сферах, где организация или физическое лицо нуждается в посреднике, может быть использованы агенты, которые за вознаграждение представляют посреднические услуги в интересах клиента. Сейчас существует более 50 видов агентских услуг, по которым заключаются договора.

Например, агент может работать от лица принципалов:

• актеров, других творческих лиц;
• предприятия;
• торговой организации;
• коллекторов;
• физического лица;
• финансово-кредитных организаций;
• ювелиров;
• юристов;
• турфирм;
• вузов;
• автоторговцев;
• компаний по автоперевозкам;
• брокеров;
• компьютерщиков;
• строительных организаций;
• проектировщиков и т. д.

Во взаимодействии принципал – агент, оплата всегда производится со стороны принципала.

Образец заполнения агентского соглашения.

Как организована работа

В задачи агента входит поиск клиентов с помощью базы, предоставленной компанией, либо на самостоятельной основе.

Найдя клиента, агент оформляет приобретение услуги или товара путем подписания договора или оформления иных документов, подтверждающих факт сделки. Перечень подтверждающих документов оговаривается заранее.

Определение его структуры и формы — прерогатива компании. Отчет является основанием для выплаты вознаграждения. Претензии предъявляются не позднее 30 дней (или иного срока, прописанного в законе или договоре) после получения документов, иначе отчет считается принятым.

За выполнением работ по агентскому договору иногда скрывают фактические трудовые отношения. Подобное встречается в торговых центрах. Сотрудник подчиняется трудовому распорядку, у него есть место работы. Однако начисление и осуществление выплат производится как агенту.

Нюансы с выплатами

Вознаграждение рассчитывается исходя из суммы продаж, обеспеченных агентом. Ему полагается доля от дохода. Размер выплат зависит от условий компании. Успешным агентам предлагаются бонусы в разной форме, повышенные выплаты.

Закон обязывает осуществить выплату не позже, чем через неделю после того, как отчет считается принятым, если иное не установлено законодательными актами и правилами компании.

Если из договора не ясен размер выплат, суд вправе взыскать сумму, которую выплачивают в той же местности при аналогичных обстоятельствах.

Если агент – гражданин, не имеющий статуса ИП, отчисления в бюджет делаются компанией, выплачивающей вознаграждение. Если же сотрудник является предпринимателем, выплаты становятся уже его обязанностью.

Расторжение агентского договора с ИП

Агентские договорные отношения между ИП могут быть расторгнуты по взаимному согласию обеих сторон, или же при отказе одного из ИП исполнять свои обязанности (в таком случае на него накладываются штрафные санкции).

Также расторжение происходит при следующих условиях:

• если агент скончался;
• признание агента судом его полностью недееспособным или ограниченно дееспособным
• признание агента судом без вести отсутствующим;
• признание агента банкротом.

Какие виды деятельности подпадают

Работа по агентскому договору может включать в себя те же действия, которые требуются от работника. Но в ряде случаев закон непосредственно указывает на договор агентских услуг как основу отношений между сторонами в следующих случаях:

• страхование;
• юридические услуги;
• инвестиционная деятельность;
• организация морских перевозок;
• сфера платежей;
• сфере продаж.

В последнем случае предполагается несколько вариантов:

• с правом эксклюзивной продажи (больше никто подобные товары или услуги не предлагает);
• правом реализации обладает еще производитель;
• реализацией занимаются и агенты, их численность не ограничена.

Структура и содержание типового агентского договора с ИП.

1. Дата и место заключения соглашения.
2. Наименование сторон. В данном случае сторонами являются индивидуальные предпринимателями (ИП) — физические лица, зарегистрированные в установленном законом порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
3. Предмет договора. Необходимо определить действия, которые должен осуществлять агент. Это могут быть юридические услуги, услуги по покупке-продаже товаров, сделки с недвижимостью и прочее.
4. Срок действия договора. Документ может быть заключен на определенный срок либо без указания срока действия.
5. Права и обязанности сторон. Договорные отношения могут ограничить права как одной, так и другой стороны (например, неразглашение, запрет на заключение аналогичных документов по данной сделке).
6. Сроки выполнения агентского поручения.
7. Сдача отчета Агента. За совершенные действия агент несет ответственность. Следует прописать в каком виде и в какой срок будет предоставлять агентский отчет.
8. Вознаграждение Агента и порядок расчета. Вознаграждение может выплачиваться после совершения агентом определенных действий либо после исполнения всего соглашения.
9. Ответственность сторон.
10. Основания и порядок расторжения договора. Расторжение регулируется Гражданским кодексом РФ.
11. Разрешение споров.
12. Форс-мажор.
13. Прочие условия.
14. Список приложений.
15. Адреса и реквизиты сторон.
16. Подписи сторон.

Какие минусы в деятельности агента

• Отсутствие гарантированной зарплаты.
• Отсутствие права на отпуск.
• Отсутствие оплаты в связи с временной нетрудоспособностью (проще говоря, болеть приходится исключительно за свой счет).
• Риск непризнания принципалом совершения сделки.
• В случае прекращения договора выплаты производятся лишь за фактически выполненную работу, компенсации за сокращение не предусматривается.
• Отчисления в ФСС для последующих выплат в связи безработицей, несчастными случаями, отпуском по уходу за ребенком обязательны, если это предусмотрено соглашением сторон.

Мнения нанимателей

Многие работодатели считают, что какой-либо особой подготовки для специалистов не нужно. Всем необходимым навыкам торговый агент учится в процессе выполнения поставленных задач самостоятельно.

Существует, однако, и другое мнение. Наниматели, в частности, отмечают, что все задачи, которые выполняет торговый агент, обязанности, возможности специалиста, а также тонкости общения с клиентами и налаживания между ними взаимодействия требуют тщательного разъяснения.

Подготовка сотрудников, по мнению этих нанимателей, — процесс достаточно серьезный. Они считают, что обучение должен проходить каждый торговый агент.

Обязанности специалиста требуют не только творческого, нестандартного мышления, но и определенных знаний. В частности, сотрудники должны разбираться во многих психологических тонкостях человеческой натуры, технических характеристиках продукции, требованиях к составлению договоров и прочем.

Должностная инструкция по специальности «Агент торговый»

Должностная инструкция агента торговогоzip

_____________________________ (Фамилия, инициалы)

(наименование организации, ее ________________________________

организационно — правовая форма) (директор; иное лицо, уполномоченное

утверждать должностную инструкцию)

ДОЛЖНОСТНАЯ ИНСТРУКЦИЯ

АГЕНТА ТОРГОВОГО

I. Общие положения

Мнение эксперта

Волков Виктор Владимирович

Юрист с 8-летним стажем. Специализация — гражданское право. Опыт более 3 лет в разработке юридической документации.

1.1. Данная должностная инструкция устанавливает права, ответственность и должностные обязанности агента торгового _____________________ (далее – «предприятие»). Название учреждения

1.2. Агент торговый относится к категории технических исполнителей.

1.3. Лицо, назначаемое на должность агента торгового должно иметь среднее профессиональное (экономическое) образование, без предъявления требований к стажу работы, или среднее профессиональное образование и специальную подготовку по установленной программе, без предъявления требований к стажу работы.

1.4. Назначение на должность агента торгового и освобождение от неё осуществляется на основании приказа директора предприятия.

1.5. Подчиняется агент торговый непосредственно ___________________________.

1.6. Если агент торговый отсутствует, то временно его обязанности исполняет лицо, назначенное в установленном порядке, которое несет ответственность за надлежащее исполнение возложенных на него должностных обязанностей.

1.7. В своей деятельности агент торговый руководствуется:

— методическими материалами по соответствующим вопросам;

— уставом предприятия и настоящей должностной инструкцией;

— правилами трудового распорядка;

— законодательными и нормативными актами по вопросам выполняемой работы;

— приказами и распоряжениями директора предприятия и непосредственного руководителя.

1.8. Агент торговый должен знать:

— прогрессивные формы и методы торговли и сбыта;

— перспективы развития и потребности отрасли, предприятий, учреждений, являющихся потенциальными покупателями (заказчиками) производимой продукции и оказываемых услуг;

— порядок заключения договоров купли-продажи и оформления необходимых документов;

— условия заключения коммерческих сделок и методы доведения товаров (услуг) до потребителей;

— действующие ценники и прейскуранты;

— конъюнктуру внутреннего и внешнего рынка;

— ассортимент, номенклатуру и типоразмер товаров, правила расшифровки кодов, артикулов и маркировки;

— требования стандартов и технических условий, предъявляемых к качеству товаров (услуг), основные их свойства, качественные и потребительские характеристики;

— нормативные правовые акты, положения, инструкции, другие руководящие материалы и нормативные документы регулирующие организацию сбыта и продажи товаров, оказания услуг;

— основы финансового, хозяйственного, налогового и трудового законодательства;

— адреса потенциальных покупателей (заказчиков);

— основы психологии, экономики и организации труда;

— правила внутреннего трудового распорядка;

— правила и нормы охраны труда;

— передовой отечественный и зарубежный опыт организации сбыта товаров и обслуживания населения;

II. Функции

На агента торгового возлагаются следующие функции:

2.1. Выявление и учет потенциальных покупателей (заказчиков) на производимую продукцию, оказываемые услуги.

2.2. Оформление, учет и обеспечение сохранности документации.

2.3. Заключение сделок купли-продажи.

2.4. Консультация по вопросам технических и потребительских характеристик товаров (услуг), их реклама.

2.5. Организация доставки купленной продукции.

III. Должностные обязанности

Агент торговый исполняет следующие должностные обязанности:

3.1. Осуществляет куплю-продажу товаров (услуг) от своего имени и за свой счет, являясь владельцем продаваемого товара в момент заключения сделок.

3.2. Осуществляет ведение переговоров о заключении сделок купли-продажи.

3.3. Заключает сделки купли-продажи от своего имени или другого, представляемого им лица на основе договора, регулирующего отношения между ними.

3.4. Анализирует состояние и тенденции изменения спроса населения, изучает потребности покупателей (заказчиков), консультирует по вопросам технических и потребительских характеристик товаров (услуг), которые способствуют удовлетворению потребностей покупателей (заказчиков).

3.5. Ведет учет претензий покупателей (заказчиков) по исполнению договоров купли-продажи.

3.6. Обеспечивает сохранность оформляемой документации по договорам купли-продажи.

3.7. Контролирует оплату покупателями (заказчиками) счетов изготовителей продукции или осуществляющих услуги.

3.8. Оформляет договоры купли-продажи, контролирует их выполнение.

3.9. Выявляет причины нарушения условий договоров, принимает меры по их устранению и предупреждению.

3.10. Совершает сделки купли-продажи в качестве агента торгового с простыми правами или агента торгового с исключительными правами.

3.11. Выполняет функции гаранта по исполнению обязательств, вытекающих из заключенных им сделок, возмещая возможные убытки в случае неисполнения своих обязанностей, в связи с неплатежеспособностью или иными зависящими от него обстоятельствами.

3.12. На основе изучения конъюнктуры рынка товаров (услуг) проводит работу по выявлению и учету потенциальных покупателей (заказчиков) на производимую продукцию, оказываемые услуги, организует их рекламу.

3.13. Устанавливают цены на товары (услуги) и определяют условия их сбыта (продажи) и оказания услуг.

3.14. Организовывает доставку купленной продукции и оказание услуг.

3.15. Осуществляет работу по внедрению прогрессивных методов торговли.

IV. Права

Агент торговый имеет право:

4.1. Обращаться к руководству предприятия:

— с требованиямиоказания содействия в исполнении своих должностных обязанностей и прав;

— cпредложениямипо совершенствованию работы, связанной с обязанностями, предусмотренными настоящей инструкцией.

4.2. Знакомиться с проектами решений руководства предприятия по вопросам его деятельности.

4.3. Получать от руководителей структурных подразделений, специалистов информацию и документы по вопросам, входящим в его компетенцию.

V. Ответственность

Агент торговый несет ответственность:

5.1. В случае причинения материального ущерба, в пределах, которые определены уголовным, гражданским, трудовым законодательством РФ.

5.2. В случае совершения в процессе осуществления своей деятельности правонарушения, в пределах, которые определены уголовным, гражданским, административным законодательством РФ.

5.3. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих должностных обязанностей, которые предусмотрены настоящей должностной инструкцией, в пределах, определенных трудовым законодательством РФ.

Руководитель структурного подразделения: _____________ __________________

(подпись) (фамилия, инициалы)

С инструкцией ознакомлен,

один экземпляр получил: _____________ __________________

Агентский договор в делах об искусственном дроблении бизнеса

Агентский договор в связке со специальными режимами налогообложения, пожалуй, один из самых распространенных инструментов налоговой оптимизации. Своей популярностью обязан не только кажущейся простоте, но и регулярным маркетинговым усилиям налоговых кудесников. Как бы то ни было, но термин «агентская схема» и его разновидность «обратная агентская схема» прочно заняли место не только в головах предпринимателей, консультантов и бухгалтеров, но и в арбитражной практике.

Мы проанализировали 450 дел по искусственному дроблению за 2017-2020 год (охват анализа составил 95% по всей России). Агентский договор упоминается в них как элемент «построения схемы» более, чем в 10% случаев.

Напомним, агентский договор может опосредовать собой две модели взаимодействия: модель комиссии и модель поручения, более подробно мы писали об особенностях их применения в этой статье .

По модели комиссии заинтересованное лицо (принципал, комитент) дает поручение другой стороне (агенту, комиссионеру) на совершение сделок от имени комиссионера, но в интересах и за счет заинтересованного лица. То есть заинтересованное лицо как бы скрывается за «спиной» комиссионера. Хотя комитент и может быть упомянут в договоре, заключаемом комиссионером, права, обязанности и ответственность перед третьими лицами возникают у последнего.

В модели поручения агент действует от имени принципала, в его интересах и за его счет. По сути агент действует на основании доверенности и все сделки заключаются от имени заинтересованного лица. Следовательно, все права и обязанности по заключаемым сделкам возникают у принципала.

Перечисленные особенности при правильном использовании могут обеспечить очевидные преимущества агентского договора как в отношении функции сбыта (особенно территориально-обособленного), так и в отношении функции закупа:

• распределение зон (территорий) ответственности при организации продаж и/ или закупа;
• оптимизация управленческих процессов взаимодействия с поставщикам и/или покупателями;
• максимально возможный охват рынка (территорий) бизнесом через развитие сети партнеров-агентов.

А в качестве приятного «побочного эффекта»:

• уменьшение размера выручки агента и, как следствие, возможность применения им специального налогового режима.

Широкое распространение и кажущаяся простота агентского договора при посредничестве «налоговых копперфильдов» и пренебрежения очевидным табу — заключения сделки исключительно в целях налоговой экономии — уводит налогоплательщиков в налоговый спор.

По мнению ФНС (См. Письмо Федеральной налоговой службы РФ от 13 июля 2021 г. № ЕД-4-2/[email protected] «О направлении методических рекомендаций по установлению в ходе налоговых и процессуальных проверок обстоятельств, свидетельствующих об умысле в действиях должностных лиц налогоплательщика, направленном на неуплату налогов (сборов)».), об искусственности агентского договора свидетельствуют:

• факты перечисления комиссионером, принявшим товар на реализацию, денежных средств до фактической продажи товара (агент действует за счет принципала и не может его финансировать);
• включение в договор обязанности агента оплатить товар не позднее определенной даты или условия о перечислении оплаты за товар частями независимо от его реализации. Агент не может быть точно уверен, когда продаст товар, поэтому он не может брать на себя риски принципала и перечислять ему свои денежные средства. Такие условия характерны для договора поставки, но не агентского договора;
• отсутствие отчетов агента или их несоответствие требованиям закона и/или условиям договора;
• применение агентских договоров при фактическом отсутствии у агента или комитента трудовых, материальных и иных ресурсов для реального исполнения договора, то есть отсутствие какой-либо реальной финансово-хозяйственной деятельности одной из сторон договора.

Традиционная налоговая схема недобросовестного использования конструкции упрощенно выглядит так:

Принципал на ОСН реализует товары через подконтрольного ему Агента на УСН, выводя таким образом часть получаемой прибыли в виде уплаты агентского вознаграждения под более низкую ставку налога.

Однако сквозной анализ судебных дел вновь обнаружил несколько неожиданных выводов:

Во-первых, все больше в роли псевдо-агента выступает как раз сам налогоплательщик. Скорее всего, из желания контролировать весь «входящий» поток выручки (агент на продажах) либо ключевые связи с поставщиками (если он агента на закупе).

Во-вторых, подавляющее большинство дел касается использования широко разрекламированной модели «обратного агента».

Чтобы внести немного ясности в умы отечественных предпринимателей, приведем несколько проигранных в суде ситуаций, отметив, что послужило доказательствами искусственного дробления :

1. Оптовая компания на ОСН (налогоплательщик) два с половиной года поставляла продукты муниципальным детским садам. Поскольку покупателям в силу своего статуса входной НДС был не нужен, налогоплательщик оформил с двумя подконтрольными компаниями на УСН агентские договоры и перезаключил контракты с садиками на них. Теперь они поставляют продукты муниципальным образованиям, а Оптовая компания эти продукты только закупает у своих поставщиков. Вот он «обратный агент» — налогоплательщик. Экономия очевидна: вся конечная поставка теперь не облагается НДС. Этот налог возникает только с вознаграждения новоиспеченного агента, а основная выручка облагается по ставке упрощенцев.

Налоговый орган подобный креатив, конечно, не оценил

(Постановление АС Поволжского округа от 04.10.2018 по делу №А12-34781/2017)

Доказательствами схемы послужили:

• регистрация принципалов по адресу налогоплательщика;
• историческая взаимозависимость по участникам и руководителям;
• наличие совместителей у агента и принципалов;
• свидетельские показания о фактической поставке продуктов одними и теми же лицами, одними и теми же транспортными средствами от имени всех компаний
• большая часть выручки принципалов в итоге «оседала» у агента в виде перечислений на закуп товара.

2. ИП на ОСН помимо собственных продаж продуктов, также выступала агентом на закупе для нескольких ИП на УСН, в том числе своего супруга. Аналогично в этой ситуации выручка от конечной реализации через подконтрольных субъектов подлежала обложению по более низкой ставке принципалов. Налоговые органы установили выдачу принципалами доверенностей налогоплательщику на представление их интересов в банке, а также единый IP-адрес, с которого шло управление банковскими счетами всех субъектов. В дополнение один из принципалов прямо заявил, что за регистрацию ИП он получает 5000 руб. в месяц от «псевдо-агента». (Постановление АС Поволжского округа от 24.01.2019 по делу №А12-1656/2018)

3. Общество-налогоплательщик изготавливало и продавало мясные и рыбные консервы, применяя УСН. Однако на протяжении долгого периода времени все это оно делало не в своих интересах, а как агент ряда компаний. В функции агента входило: закуп сырья, производство продукции и ее отгрузка конечным покупателям. При этом даже товарные знаки реализуемой продукции были также зарегистрированы на агента. Налоговая установила у принципалов классические признаки фирм-однодневок (учредительство лица в 596 организациях, исключение из ЕГРЮЛ как недействующего лица, прекращение деятельности присоединением, выполнение подписи неустановленным лицом и т.п.) и вменила агенту всю выручку группы (Постановление АС Северо-Западного округа от 06.02.2019 по делу №А21-8557/2017).

Более «классические» примеры необоснованного использования агента, выявленные налоговым органом:

4. Закуп хоз.товаров велся от лица трех компаний, отгружающих далее продукцию по оптовому направлению через ООО «Агент» на УСН, а в розницу — через поставку ИП Собственник на УСН и ЕНВД.

Налоговая вменила всю деятельность одной из закупочных компаний, доказав:

• взаимозависимость всех субъектов;
• закуп товаров у одних и тех же поставщиков и их реализация через одного агента;
• совпадение юридических адресов субъектов группы с фактическим адресом деятельности налогоплательщика;
• миграцию сотрудников между компаниями группы;
• совпадение телефонных номеров и адресов электронной почты;
• единое управление расчетными счетами;
• наличие зависшей кредиторской задолженности в значительном объеме перед агентом, которую он даже не пытался взыскать, что «не характерно для организаций, ведущих независимую хозяйственную деятельность и не оказывающих влияния на принимаемые хозяйственные решения друг друга» и т.п.

Вообще отсутствие финансовой дисциплины — один из частых признаков искусственности отношений в группе при реализации любых договорных конструкций.

5. Взаимозависимый с налогоплательщиком ИП-комиссионер на продажах (опять же один из бенефициаров бизнеса, поскольку к сторонним агентам доверия нет, а так в моменте безопаснее, думают собственники) задерживает перечисление выручки ряду принципалов, чтобы они не превысили лимиты по УСН (Постановление АС Западно-Сибирского округа от 06.03.2018 по делу №А46-16687/2016). Что вновь не свойственно нормальным хозяйственным отношениям.

Интересно, что в подавляющем большинстве судебных дел использование агентского договора имеет какие-то гротескные черты. Что ни кейс — то доведенная до абсурда ситуация. Суд и налоговая даже не вспоминают про надлежащее оформление отчетов и т.п. В этом нет необходимости. И так достаточно признаков «схемы». Однако одновременно это вселяет уверенность, что случаи разумного применения конструкции потому в судебной практике и отсутствуют, что в действительности вопросов особых не вызывают. До судов доходят только экстравагантные реализации:

6. ООО-собственник недвижимости на УСН часть активов сдало в аренду взаимозависимой компании, при этом заключив с ней агентский договор на представление ее интересов со сторонними субарендаторами. Искало этих субарендаторов, собирало с них на свои счета арендные платежи и т.п. Очевидно, что никакой деловой цели в подобных отношениях, кроме как разделить фактически выручку между несколькими лицами по УСН — нет.

7. Два ООО занимались продажей мебели.(Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 4 февраля 2021 г. по делу №А12-13680/2019) Объяснением появления второго общества была его специализация по торговле устаревшими моделями. Согласно задумке ООО-1 продавало ООО-2 неактуальную или уцененную мебель. Компании должны были отличаться как по ассортименту товара и категориям покупателей, так и по территории. Такая идея могла бы сработать.

Однако в итоге ООО-1 стало передавать ООО-2 и актуальные модели на реализацию по договору комиссии. Это серьезно поколебало «легенду» построения группы компаний.

Ситуацию усугубили: взаимозависимость (один учредитель и директор, отсутствие реальных отношений между компаниями, общее руководство и пр.), одинаковые ассортимент и ценовая политика, общая территорию расположения магазинов. Также были серьезные претензии к договору комиссии:

• товар поступал комиссионеру не от комитента, а напрямую от производителя;
• отсутствие согласованной цены реализации комиссионного товара или порядка ее определения;
• комиссионер больше года не перечислял выручку комитенту.

По сути, все претензии к налогоплательщику сводятся к отсутствию у его контрагентов самостоятельности (независимости от него) и самодостаточности (могут и без него сами работать), а также к отсутствию деловой цели отношений (наличие любой иной цели сделки, нежели получение налоговой экономии). Это краеугольные камни в защите от любых претензий в искусственном дроблении. И если они есть — то взаимозависимость, пересечение по сторонним контрагентам, единое управление и т.п. уже не так страшны:

ИП принципал передавал ГСМ на реализацию обществу, в котором у него была доля в 19%. Имелось совпадение телефонов и адресов контактных лиц, бухгалтерское обслуживание велось одним и тем же лицом, а вознаграждение агента в 1,5-2 раза отличалось от стоимости услуг другим лицам. Однако суды поддержали налогоплательщика-агента, которому налоговый орган пытался вменить всю выручку принципала. Аргументами защиты стало: наличие сторонних независимых принципалов у налогоплательщика. Самостоятельный закуп ГСМ принципалом у лиц, с которыми налогоплательщик никогда не имел хозяйственных отношений.(Постановление АС Уральского округа от 21 ноября 2021 г. по делу № А76-34350/2017)

Если подробнее обратиться к свежей статистике , то общая картина выглядит следующим образом:

• агентский договор за 3 года встречался в каждом 10 деле об искусственном дроблении;
• уровень риска применения данного договора высокий (84% дел выигрывает ФНС, что почти на 10% выше средних значений — 75%).

При этом рискованность «обратного» агентского договора еще выше — 88%.

Если посмотреть данные по годам в отдельности, то обнаруживается следующая тенденция .

За весь 2021 год группы компаний с агентскими схемами встречались чаще — 12% дел. Там где агент стоял на реализации (в половине случаев), уровень риска был существенно ниже среднего — всего 69% проигранных дел (при этом средний показатель по году — 79%). Но вот при применении схемы «обратного» агента рискованность зашкаливала — 100%. Ни одна группа компаний не спаслась от доначислений.

В 2021 году количество претензий к агентскому договору снизилось почти в 2 раза — до 7% дел, дошедших до кассации. Все дела касались агентов на реализации. Налогоплательщики с «обратными» агентами, видимо, к третьей инстанции стали трезво оценивать свои шансы на победу. Но дела и по «обычным» агентам теперь явно свидетельствуют о повышении эффективности работы налоговых инспекторов и растущем обвинительном уклоне арбитражных судов.

Но не стоит впадать в панику. Обозначенная «рискованность» договора не означает невозможность его применения. Вопрос не в договоре, а в бестолковости и неуместности его использования. Во-первых, без учета реальной организационной структуры бизнеса и сложившихся процессов, а, во-вторых, без отдельной проработки нюансов владения субъектами группы. Также необходимо четко прописывать права и обязанности сторон такого договора и следить за порядком его исполнения. Цена вопроса может быть существенной: 35 млн. рублей — средний размер доначислений групп компаниям, использовавших агентские договоры, в 2021 году.

Работая по агентской модели, необходимо также помнить о:

• соблюдении финансовой дисциплины между контрагентами: отсутствие зависших задолженностей, авансирования принципала, необычных форм расчетов;
• тщательном оформлении первичной документации, опосредующей отношения (отчеты агента, перевыставление счетов-фактур и т.п.);
• экономической целесообразности и добросовестности в отношениях сторон: минимальное вознаграждение агента на закупе может объясняться его встречной выгодой в аккумулировании дополнительных объемов поставки по более низкой цене, а максимальное вознаграждение агента на сбыте — обеспечением стабильной реализации дополнительных объемов продукции принципала и т.п.

Ответственность

Торговый агент контролирует выполнение обязательств сторон – поставщика и покупателя. Это значит, что в его задачи входит и сбор оплаты.

Например, товар поставлен, а клиент говорит, что платеж может совершить только к вечеру. Торговый агент ждет положенного времени и едет за деньгами.

Таким образом, его день может закончиться и в 6, и в 8, и даже в 10 вечера. Следует помнить, что торговый агент – материально ответственное лицо.

Мнение эксперта

Волков Виктор Владимирович

Юрист с 8-летним стажем. Специализация — гражданское право. Опыт более 3 лет в разработке юридической документации.

Об этом упоминается в контракте, который он заключает с нанимателем. Специалист несет имущественную ответственность за недостачу, вовремя не оплаченные поставки и прочее.

Сильные стороны специалиста

В работе торговых агентов важны такие качества, как:

1. Жизнерадостность. Специалисты, как правило, прекрасно понимают суть своей деятельности. Эффективно налаживать контакт с клиентами им помогает позитивный взгляд на вещи. В тех явлениях, где другие видят только проблемы, специалисты замечают преимущества. Это способствует быстрому поиску и нахождению решений различных задач.
2. Энергичность. Это качество имеет особое значение для торгового агента. Специалисты могут взять на себя сложные задачи и, решая их, вдохновляют остальных. Торговые агенты могут долго и очень интенсивно работать. Это отличает их от специалистов других областей.

• Неконфликтность и стрессоустойчивость. Работа торгового агента связана с общением с людьми. Не всегда клиенты находятся в хорошем настроении. Это необходимо учитывать при построении взаимодействия.
• Логическое мышление. Умение анализировать ситуацию, делать правильные выводы позволяет принимать верные решения, находить индивидуальный подход к разным клиентам. Это, в свою очередь, обеспечивает успех.

Плюсы

Бухгалтерские проводки и система налогообложения

Следует сразу отметить, что бухгалтеры принципалов не любят агентские договоры. Столько «заморочек» и «возни» с проводками по денежным средствам, которые поступают от нескольких агентов, в бухучете больше нет.

Тем более, это усугубляется тем, что ответственное лицо уполномочено проводить обучающую работу среди неожиданно материализовавшихся начинающих предпринимателей, которые знают, что такое расчетный счет, но как проводить и отражать в своей первичной документации проценты за сделки и суммы, предназначенные для перечисления – не понимают.

Не каждый бухгалтер соглашается становиться учителем. Руководитель может, или уговорить своего буха, или поощрить дополнительной премией.

Проводки агента при продаже товара принципала

Проводки принципала

Примечание: Счет 76, «Расчеты с разными и дебиторами и кредиторами», используется по субсчету «Расчеты с принципалом» и, соответственно, «Расчеты с агентом». Если у принципала несколько посредников, то они проводятся по разным субсчетам 76 счета.