Статья 276 ТК посвящена характеристике работы по совместительству лица, которое возглавляет организацию. В ней подчёркнуто, что эта работа может осуществляться лишь по особому разрешению соответствующих лиц. Также она содержит отдельный запрет руководителю быть членом соответствующих контрольных структур в его собственной организации.
Трудовой кодекс Российской Федерации
от 30.12.2001 N 197-ФЗ
Полный текст статьи, путеводители, дополнительная информация – в КонсультантПлюс
Содержание ст. 276 ТК
Статья имеет небольшой объём – в ней всего один абзац. В нём указано, что глава организации может работать по совместительству у другого нанимателя только с особого разрешения. Данное разрешение ему могут предоставить следующие стороны:
- уполномоченный орган юридического лица;
- собственник активов организации;
- лицо, уполномоченное представлять их интересы.
Отдельно подчёркнуто, что глава организации не вправе быть членом органов, осуществляющих в ней контрольно-надзорные функции.
Рассмотренная статья, как видно из её содержания, устанавливает ограничения для руководителя. Она указывает, что на работу, предполагающую совмещение, он обязан получить согласие одного из трёх руководящих центров организации. Причём их перечень носит закрытый характер. Также в ней подчёркнуто, что руководитель не вправе состоять в подразделениях, осуществляющих контрольно-надзорные функции в организации. Это уточнение является необходимым с точки зрения профилактики конфликта интересов.
Нужно ли заключать трудовой договор с собственником–директором
«В ООО – единственный учредитель, он же – директор. Нужно ли заключать с ним трудовой договор? С кем он заключает договор – сам с собой?».
На вопрос ответила эксперт «Нормы» по трудовому праву Ленара ХИКМАТОВА:
– «По вопросу о необходимости (и возможности) заключать трудовой договор с директором, если он – единственный учредитель организации, уже давно ведутся споры.
Если обратиться к ТК, прием на работу оформляется приказом работодателя. А основание для издания приказа – заключенный с работником трудовой договор.
Прием на работу директора – это право собственника имущества предприятия. И это свое право он осуществляет лично сам, а также через уполномоченные им органы, либо через совет предприятия, правление или другие органы, которым делегировано право управлять предприятием .
Приказ объявляется работнику под роспись .
Если руководитель – не единственный учредитель организации, вопрос заключения с ним трудового договора является бесспорным, оформить трудовой договор нужно обязательно. Это исходит из смысла ТК и других статей кодекса. Так, в ТК указано, что перечень однократных грубых нарушений трудовых обязанностей, за которые может последовать прекращение трудового договора работника, определяется, в числе прочего, трудовым договором между собственником предприятия и руководителем предприятия. А в ТК говорится о порядке возмещения вреда, причиненного предприятию его руководителем, работающим по трудовому договору.
Таким образом, в Трудовом кодексе неоднократно упоминается о трудовом договоре, заключенном между руководителем и собственником предприятия.
Также о необходимости заключения трудового договора с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, говорится в Закона “Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью”.
Человек – один, но лица – два!
Нужно ли заключать трудовой договор, если руководитель (директор) и единственный учредитель – одно и то же лицо? Звучит немного странно, если человек заключает трудовой договор сам с собой. Но, как бы абсурдно это ни выглядело, мы все-таки советуем это сделать. И вот почему:
1. Как говорится, «кашу маслом не испортишь». Поэтому лучше, если трудовой договор все же будет. Трудовой кодекс не содержит запрета на заключение трудового договора с директором – единственным учредителем.
2. Это только на первый взгляд кажется, что трудовой договор заключается с участием одного и того же лица. Но с юридической точки зрения на самом деле лица – два: физическое (директор) и юридическое (организация).
Юрлицо обладает собственной правоспособностью и выступает в правоотношениях от своего имени, а не от имени учредителей. Работодатель в данном случае – не директор и не учредитель, как физическое лицо, а организация.
3. Ответственность за заключение трудового договора единственным учредителем с самим собой не предусмотрена.
4. Если в описываемой ситуации не заключить трудовой договор, государственная трудовая инспекция может посчитать это административным правонарушением и привлечь за нарушение законодательства о труде .
Если договора нет
А если все же единственный учредитель и директор ООО в одном лице не заключил трудовой договор? Значит, он – не директор и подписанные им документы недействительны?
Нет, это не так. Он в любом случае является руководителем независимо от того, подписан с ним трудовой договор или нет, и с момента создания организации фактически будет ею руководить. А согласно ст. 82 ТК фактическое допущение работника к работе должностным лицом, обладающим правом приема на работу, или с его ведома считается заключением трудового договора со дня начала работы – независимо от того, был ли прием на работу надлежащим образом оформлен. Т.е. свои полномочия в качестве директора единственный учредитель получает с того момента, когда фактически приступает к руководству организацией.
Также отметим, что ООО не может осуществлять свою деятельность без руководителя, так как при госрегистрации единственный учредитель сообщает уполномоченному органу, кто будет являться руководителем организации. Ведь регистрирующие органы обязаны передать налоговому органу по месту регистрации лица, помимо прочего, сведения о руководителе (лице, выполняющем его функции) .
Подробнее о том, как составить трудовой договор с руководителем предприятия, читайте ».
Разъяснения экспертов отражают их мнение и создают информационную основу для принятия Вами самостоятельных решений.
Комментарий к Статье 275 ТК РФ
Статья 275 ТК определяет срочность трудового договора с руководителем организации, как возможное, но необязательное условие.
На основании статьи 59 ТК, положений иных законов может быть установлено правило о заключении с руководителем только срочного трудового договора. В отдельных случаях обязательность заключения срочного трудового договора с руководителем организации устанавливается не только уставом организации или соглашением сторон, но и законом и иными нормативными правовыми актами. Например, ректор высшего учебного заведения может быть избран на должность на срок до пяти лет. Также в отдельных случаях может устанавливаться минимальный срок трудового договора. Так, в соответствии с положениями п. 2 Указа Президента РФ от 10 июня 1994 г. N 1200 продолжительность трудового договора с руководителями федеральных государственных предприятий не может быть менее трех лет.
В соответствии с положениями ТК, трудовой договор может быть результатом избрания на должность; избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности; назначения на должность или утверждения в должности; направления на работу уполномоченными законом органами в счет установленной квоты; судебного решения о заключении трудового договора; фактического допущения к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя независимо от того, был ли трудовой договор надлежащим образом оформлен (ст. 16 ТК).
В ряде случаев могут быть установлены специальные, предваряющие заключение трудового договора процедуры. Федеральным законом от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ «О производственных кооперативах» предусматривается избрание председателя кооператива общим собранием из числа членов кооператива. В случаях если в кооперативе создан наблюдательный совет, то председатель кооператива утверждается общим собранием членов кооператива по представлению наблюдательного совета.
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» в пункте 8 статьи 48 определяет, что образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий составляет компетенцию общего собрания, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Если уставом общества это отнесено к компетенции совета директоров, то он образует исполнительный орган общества и досрочно прекращает его полномочия. Трудовой договор от имени общества подписывают председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицо, уполномоченное советом директоров (наблюдательным советом) общества (п. 3 ст. 69). Трудовой договор с директором (генеральным директором) подписывает председательствующий на общем собрании акционеров или лицо, уполномоченное общим собранием, если в акционерном обществе совет директоров не создается.
В обществах с ограниченной ответственностью избрание на должность единоличного исполнительного органа и досрочное прекращение его полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания участников (п. 4 ч. 2 ст. 33 и п. 1 ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). От имени общества трудовой договор с работником, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается лицом, председательствовавшим на общем собрании его участников, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.
Руководитель государственного или муниципального образовательного учреждения, на основании положений п. 4 ст. 35 Федерального закона от 10 июля 1992 г. N 3266-1 «Об образовании» и в соответствии с уставом образовательного учреждения, может быть избран коллективом образовательного учреждения либо избран коллективом образовательного учреждения при предварительном согласовании кандидатуры (кандидатур) с учредителем, избран коллективом образовательного учреждения с последующим утверждением учредителем, назначен учредителем с предоставлением совету образовательного учреждения права вето, назначен учредителем, нанят учредителем.
Исключением является то, что в гражданских образовательных учреждениях высшего профессионального образования назначение ректоров не допускается. На основании Федерального закона от 22 августа 1996 г. N 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» (п. 3 ст. 12) и Федерального закона «Об образовании», ректор федерального высшего учебного заведения избирается путем тайного голосования на общем собрании (конференции) работников на срок до 5 лет по результатам обсуждения программ претендентов (претендента) на должность ректора или отчета действующего ректора. Порядок выборов конкретизируется уставом учебного заведения, с учетом организационной структуры образовательного учреждения и структуры органов управления, после чего избранная кандидатура утверждается органом исполнительной власти, в ведении которого находится высшее учебное заведение, в соответствии с законодательством РФ. Утверждение в должности ректора частного вуза осуществляется в соответствии с его уставом.
В соответствии с Положением о проведении конкурса, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 16 марта 2000 г. N 234, руководители федеральных государственных унитарных предприятий назначаются на должность в результате конкурса, открытого по составу участников.
Процедура подготовки конкурса федеральным органом исполнительной власти, ответственным за координацию и регулирование деятельности в соответствующей отрасли или сфере управления, выглядит следующим образом:
1. Образуется комиссия по проведению конкурса и утверждается ее состав.
2. Производится публикация информационного сообщения о проведении конкурса.
3. Принимаются заявки от претендентов и ведется их учет.
4. Осуществляется проверка правильности оформления заявок и верности прилагаемых к заявкам документов.
5. По окончании срока приема поступившие заявки с прилагаемыми к ним документами передаются в комиссию.
6. Утверждается перечень вопросов для тестовых испытаний претендентов.
Комиссия, состоящая из председателя, заместителя председателя, секретаря и членов комиссии, может привлекать к работе экспертов с правом совещательного голоса.
Состав комиссии, сроки и порядок ее работы утверждаются руководителем федерального органа исполнительной власти.
Решения комиссии принимаются большинством голосов присутствующих на заседании членов комиссии с правом решающего голоса. Комиссия правомочна решать вопросы, отнесенные к ее компетенции, если на заседании присутствуют не менее половины ее членов с правом решающего голоса. При равенстве голосов принимается решение, за которое голосовал председательствующий на заседании.
В случае, когда присутствие члена комиссии на заседании невозможно по уважительным причинам (болезнь, командировка и т.п.), должна производиться его замена с внесением соответствующего изменения в состав комиссии.
Решения комиссии оформляются протоколами, которые подписываются присутствующими на заседании членами комиссии, имеющими право решающего голоса. При подписании протоколов мнение членов комиссии выражается словами «за» или «против».
Не позднее чем за 30 дней до объявленной даты проведения конкурса должно быть опубликовано информационное сообщение о проведении конкурса, где указываются:
а) наименование, основные характеристики и сведения о местонахождении предприятия;
б) требования, предъявляемые к претенденту на замещение должности руководителя предприятия;
в) дата и время начала и окончания приема заявок с прилагаемыми к ним документами;
г) адрес места приема заявок и документов;
д) перечень документов, подаваемых претендентами для участия в конкурсе, и требования к их оформлению;
е) дата, время и место проведения конкурса с указанием времени начала работы конкурсной комиссии и подведения итогов конкурса;
ж) номера телефонов и местонахождение комиссии;
з) адрес, по которому претенденты могут ознакомиться с иными сведениями, и порядок ознакомления с этими сведениями;
и) порядок определения победителя;
к) способ уведомления участников конкурса и его победителя об итогах конкурса;
л) иные положения, содержащие требования к претендентам, предусмотренные законодательством РФ;
м) основные условия трудового договора.
С момента начала приема заявок комиссия предоставляет каждому претенденту возможность ознакомления с условиями трудового договора, общими сведениями и основными показателями деятельности предприятия.
Для участия в конкурсе претенденты представляют в комиссию в установленный срок заявление, листок по учету кадров, фотографию, заверенные копии трудовой книжки и документов об образовании государственного образца, предложения по программе деятельности предприятия (в запечатанном конверте), а также иные документы, предусмотренные в информационном сообщении.
Конкурс состоит из двух этапов:
— тестовых испытаний (письменно), по перечню вопросов доступному для всеобщего ознакомления;
— изучения предложений по программе деятельности предприятия из числа предложенных участниками конкурса.
Победителем конкурса признается участник, успешно прошедший тестовые испытания и предложивший, по мнению комиссии, наилучшую программу деятельности предприятия.
После этого в месячный срок федеральный орган исполнительной власти заключает с победителем трудовой договор.
Трудовые функции руководителя
Трудовая функция руководителя состоит в осуществлении руководства организацией (в том числе выполнение функции ее единоличного исполнительного органа – ст. 273 ТК РФ) совершать от имени организации действия по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений (действовать без доверенности):
- в сфере полномочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации;
- в сфере прав правообладателя исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации;
- в сфере прав и обязанностей работодателя в трудовых отношениях с иными работниками организации и т. д. (ч. 1 ст. 273 ТК РФ).
Обратите внимание
Работники, руководящие отдельными сферами деятельности организации (например, художественный руководитель театра, научный руководитель научной организации) или отдельными структурными подразделениями организации без возложения на них функций единоличного исполнительного органа организации не выполняют трудовую функцию руководителя организации (п. 2 постановления Пленума ВС РФ от 2 июня 2015 г. № 21).
Читайте также «Нюансы трудовых отношений с руководителем »
Руководителя назначает на должность (как и увольняет), как правило, общее собрание участников (акционеров). В ряде случаев, если вопрос назначения или увольнения руководителя (единоличного исполнительного органа) входит в компетенцию совета директоров, – совет директоров.
Сначала оформляют соответствующее решение (протокол) общего собрания участников или совета директоров. Затем с руководителем подписывают трудовой договор.
В обществе с ограниченной ответственностью трудовой договор с руководителем могут подписывать:
- лицо, председательствующее на общем собрании участников общества, на котором был избран руководитель;
- участник общества, уполномоченный решением такого собрания;
- председатель совета директоров (наблюдательного совета);
- лицо, уполномоченное решением совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 1 ст. 40 Зако-на от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ).
От имени АО трудовой договор подписывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) или лицо, уполномоченное этим советом (п. 3 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ), а также единственный акционер или иное уполномоченное им лицо.
Трудовой договор с руководителем заключают, как правило, срочный. Срок его действия определяется учредительными документами организации или соглашением сторон (ч. 1 ст. 275 ТК РФ).
На основании решения уполномоченного органа и трудового договора руководитель (или другое уполномоченное лицо из числа участников, совета директоров) издает приказ о вступлении в должность (или приступлении к исполнению обязанностей руководителя).
В трудовую книжку руководителя вносят запись о назначении. В графе 4 делается ссылка на решение общего собрания или на приказ о вступлении в должность (письмо Роструда от 22 сентября 2010 г. № 2894-6-1). На избранного руководителя также оформляют личную карточку.
